Как ограничить полномочия генерального директора ооо

Добрый день. Зарегистрировали ООО, стандартный Устав, 2 учредителя.
Учредители хотят по договору купли-продажи продать Обществу несколько доменов, некоторые базы данных и что-то еще. Грубо говоря консолидировать все активы в ООО. Главное что они хотят добиться это:
1. Избежать возможности в будущем «кидалова» со стороны друг друга.
2. Избежать возможности продажи этих активов Генеральным директором без их ведома.

Можно решить эти вопросы внесением соответствующих изменений в Устав?
1. Чтобы Учредители не кинули друг друга, прописать что все решения принимаются не большинством голосов, а 100%.
2. Чтобы Гена не распродал все что есть на балансе у Общества, прописать пункт о невозможности совершать крупные сделки без 100% согласия Учредителей, а так же пункты о том что в отношении доменных имен «бла,бла,бла.ру» и «бла.бла.бла.ком» он вообще не имеет право совершать какие либо действия без согласия Учредителей (продавать, отчуждать и т.д.)

Может быть был у кого-то подобный опыт или образец Устава, где есть что-то подобное.

Полномочия генерального директора.

Федеральное законодательство РФ не предусматривает правовых механизмов, с помощью которых собственники акционерного капитала компании могли бы формировать для Генерального директора обязательные к исполнению указания, в том числе направлять предписания о совершении или воздержании от совершения определенных действий, т.к. такой орган действует свободно, добросовестно и разумно в интересах представляемого им юридического лица, а не его собственников.

Но Генеральный директор несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные своими виновными действиями, и обязан возместить их по требованию учредителей (п.3 ст.53 ГК РФ, п.2 ст.71 ФЗ №208-ФЗ от 26.12.1995 г. «Об акционерных обществах», п.2 ст.44 ФЗ № 14-ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
На практике зачастую надлежащим образом избранный/назначенный на должность Генеральный директор совершает действия, противоречащие интересам собственников бизнеса, но не подлежащие оспариванию в силу своей легитимной правовой природы.
Действующее законодательство предусматривает ряд механизмов, с помощью которых возможно предотвратить нежелательные для собственников бизнеса действия Единоличного исполнительного органа.

1. Одобрение сделок решением общего собрания участников общества.

Законодательно предусмотрено одобрение сделок решением общего собрания участников общества:

1.1. Если есть заинтересованность в совершении обществом сделки (ст. 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 81 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров общества большинством голосов от общего числа голосов акционеров общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
Общее собрание участников общества может принять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено указанным решением.

1.2. Если сделка является крупной (ст. 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 78 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
Стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества — на основании цены предложения.
В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В решении могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки.

2. Расширение компетенции вышестоящих органов путем закрепления данных норм в Уставе общества.

Формирование компетенции Генерального директора осуществляется по остаточному принципу – полномочия генерального директора включают любые действия, которые не отнесены к компетенции вышестоящих органов. Поэтому если Генерального директора компании нельзя обязать выполнить указание собственников, то ему можно запретить совершать какие-либо действия без волеизъявления вышестоящих органов.
Вышестоящими органами по отношению к Генеральному директору в Обществах с ограниченной ответственностью (далее также – ООО) является Общее собрание участников и Совет директоров, в Акционерных обществах, как закрытого, так и открытого типов (далее также – АО) — Общее собрание акционеров и Совет директоров.
Чем больше вопросов войдет в компетенцию Общего собрания участников/акционеров и Совета директоров, тем меньшими полномочиями в сфере хозяйственной деятельности общества будет обладать Генеральный директор.
Общее собрание участников в ООО и Общее собрание акционеров в АО (далее совместно именуются – Общее собрание) являются высшими органами управления юридического лица.
Перечень вопросов, входящих в компетенцию Общего собрания, является исчерпывающим и определен, соответственно, Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» для ООО и Федеральным законом «Об акционерных обществах» для АО. Общее собрание не вправе принимать решение по вопросам, не входящим в его компетенцию.
Поскольку компетенция Общего собрания жестко регламентирована законодательством, единственной возможностью расширить компетенцию вышестоящих органов является закрепление в уставе общества компетенции Совета директоров, предусматривающей максимальное количество вопросов, т.к. правовые ограничения на расширение компетенции Совета директоров отсутствуют.
В АО компетенция Совета директоров частично определена законом, тем не менее, уставом АО в компетенцию органа может быть включен любой вопрос по воле акционеров.
Какие вопросы следует включить в компетенцию Совета директоров, чтобы максимально оградить компанию от злоупотреблений Генерального директора? Представляется, что на решение Совета директоров необходимо передать вопросы, связанные с предварительным одобрением:
• любых сделок с имуществом компании (движимым и недвижимым);
• сделок в отношении прав компании на результаты интеллектуальной деятельности;
• сделок, направленных на выдачу и получение обществом займов, кредитов и поручительств;
• вексельных сделок;
• сделок свыше определенной суммы;
• сделок с акциями (долями в уставных капиталах, паями) других компаний и прав в отношении них;
• утверждения на должность ключевых сотрудников;
• трудовых договоров с работниками общества, годовой доход которых превышает определенную сумму;
• и другие вопросы на усмотрение собственников компании.
Зачастую на практике фактическое формирование Совета директоров компании не входит в планы собственников бизнеса, поскольку деятельность данного органа сопряжена с определенным материальным, техническим и организационным обеспечением, либо у собственников просто отсутствует необходимость в работе Совета директоров. В этом случае законодатель не запрещает включить в устав компании положения, в соответствии с которыми, если Совет директоров не сформирован, его функции выполняет Общее собрание.
Указанная конструкция позволяет расширить круг вопросов, решение по которым принимается Общим собранием, без нарушения норм действующего федерального законодательства.

3. Как ограничить полномочия генерального директора, используя нормы Трудового законодательства.

Еще одна возможность ограничить злоупотребления Единоличного исполнительного органа предусмотрена трудовым правом.
В области трудовых отношений с лицом, выполняющим функции Единоличного исполнительного органа, возможно также предусмотреть ряд мер, которые помогут предотвратить злоупотребления с его стороны, а также будут дополнительно мотивировать его к надлежащему выполнению своих корпоративных и трудовых обязанностей и соблюдению интересов собственников бизнеса.

3.1. Право учредителей (акционеров) прекратить трудовой договор с генеральным директором в любое время, без указания причин.
Уполномоченный орган юридического лица вправе в любое время принять решение о прекращении трудового договора с Генеральным директором (п.2 ст.278 ТК РФ), причем не требуется указывать конкретные обстоятельства, подтверждающие необходимость прекращения трудового договора (Постановление №3-П от 15.03.2005 г. Конституционного суда РФ). Однако в таком случае директору должна быть выплачена компенсация в размере не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст.279 ТК РФ).

3.2. Включение в трудовой договор дополнительных оснований расторжения.
В соответствии с п. 3 статьи 278 ТК РФ помимо оснований, предусмотренных трудовым законодательством, трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором. Обязанность по выплате компенсации в данном случае законодателем не установлена.
Соответственно, в трудовой договор с лицом, выполняющим функции Единоличного исполнительного органа, целесообразно включить дополнительные основания для расторжения договора. Такими основаниями могут, в частности, являться:
• невыполнение по вине руководителя утвержденных в установленном порядке показателей экономической эффективности деятельности общества;
• совершение любого действия, превышающего полномочия генерального директора общества;
• совершение сделок с имуществом общества в нарушение требований законодательства и устава общества;
• неисполнение любого решения Общего собрания или Совета директоров общества;
• разглашение руководителем общества сведений, составляющих коммерческую тайну, ставшую ему известной в связи с использованием своих должностных обязанностей;
• нарушение требований законодательства Российской Федерации, а также устава общества в части сообщения сведений о наличии заинтересованности в совершении сделок, в том числе по кругу заинтересованных лиц и иные основания.

Смотрите так же:  Выплаты по осаго при дтп уралсиб

3.3. Срочный трудовой договор
В настоящее время положения ст. 59 и ч. 1 ст. 275 ТК РФ предусматривают возможность заключения срочного трудового договора с руководителем организации, таким образом полномочия генерального директора ограничены во времени.

3.4. Запрет на совместительство.
Особенности регулирования труда руководителей организации связаны с установлением запрета на совместительство.
а) Согласно гражданскому законодательству, запрет на совместительство распространяется не на любую должность, а только на должности в органах управления в других организациях (п. 3 ст. 69 ФЗ «Об АО»). Тем самым ограничивается возможность для злоупотребления, что обеспечивает концентрацию руководителя на деятельность в одной организации. Совместительство руководителя ограничено в интересах организации, которой он управляет. Руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственника лица (органа).
б) Чтобы исключить случаи сокрытия ненадлежащего выполнения руководителями своих должностных обязанностей, ТК РФ запрещает им входить в состав органов, осуществляющих функции контроля и надзора в данной организации (например, ревизионная комиссия). Этот запрет носит абсолютный характер и не зависит от согласия или несогласия органа или лица, которым дано право разрешать совместительство руководителю организации.
Запрещение совместительства без разрешения соответствующего органа или лица, как правило, включается в трудовой договор. При невыполнении этого обязательства наступают последствия, предусмотренные п. 3 ст. 278 ТК РФ, т.е. трудовой договор расторгается по основаниям, в нем предусмотренным.

3.5. Полная материальная ответственность за прямой действительный ущерб.
Норма ст. 277 ТК РФ устанавливает императивно полную материальную ответственность руководителя за прямой действительный ущерб, причиненный организации.
Нормы современного трудового законодательства позволяют повысить размер ответственности руководителя организации посредством возмещения организации убытков, причиненных его виновными действиями (бездействием). В частности, часть 2 ст. 277 ТК предусматривает возможность расчета убытков в соответствии с нормами, устанавливаемыми гражданским законодательством.
Расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными гражданским законодательством. П. 2 ст. 71 ФЗ № 208-ФЗ от 26.12.1995 как раз и является таким случаем возложения на руководителя ответственности за убытки. При этом под убытками понимаются (п.2 ст. 15 ГК РФ):
— расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб);
— неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
При определении оснований и размера ответственности единоличного исполнительного органа общества (генерального директора) должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела (п.3 ст. 71 ФЗ № 208-ФЗ от 26.12.1995 г.).
В соответствии с п.5 ст. 71 ФЗ № 208-ФЗ от 26.12.1995 г. «Об акционерных обществах», Общество или акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к единоличному исполнительному органу общества (генеральному директору) о возмещении убытков, причиненных обществу по вине единоличного исполнительного органа. Аналогично, порядок предъявления иска установлен в п.2 ст.44 ФЗ № 14-ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью».

4. Контрольные и надзорные органы

Контролировать полномочия генерального директора могут:
— акционеры; в соответствии со ст.91 ФЗ № 208-ФЗ от 26.12.1995 г. (а также п.1 ст.67 ГК РФ), к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций общества, документы должны быть предоставлены обществом в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования;
— совет директоров (наблюдательный совет) – вышестоящий орган по отношению к генеральному директору, т.к. совет директоров назначает генерального директора в соответствии с пп.9 п. 1 ст.65 ФЗ № 208-ФЗ от 26.12.1995 г., совет директоров в любой момент может потребовать созыва внеочередного общего собрания акционеров;
— ревизионная комиссия (ревизор) – назначается общим собранием акционеров, может осуществлять контроль финансово-хозяйственной деятельности в любое время, не подотчетна генеральному директору, ревизионная комиссия в любой момент может потребовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (ст.85 ФЗ № 208-ФЗ от 26.12.1995 г.);
— аудитор — назначается общим собранием акционеров, не подотчетен генеральному директору, аудитор в любой момент может потребовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (ст.86 и ст.55 ФЗ № 208-ФЗ от 26.12.1995 г., ст.8 ФЗ № 307-ФЗ от 30.12.2008 г.).
Получая информацию о работе генерального директора, вышеперечисленные контрольные органы, в соответствии с п.1 ст. 55 ФЗ № 208-ФЗ от 26.12.1995 г., могут потребовать созыва внеочередного общего собрания акционеров, которое уполномочено оценить и принять необходимые решения по работе генерального директора, вплоть до увольнения генерального директора в любой момент.
Конкретизировать взаимоотношения генерального директора и контрольных и надзорных органов можно в учредительных документах, во внутрифирменных положениях и инструкциях.

  • Информационные материалы
  • comments
  • Примеры ограничения полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества уставом этого общества

Примеры ограничения полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества уставом этого общества Примеры ограничения полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества уставом этого общества

Примерные условия учредительных документов Общества, ограничивающие полномочий единоличного исполнительного органа Общества

Генеральный директор (Директор, Президент и т.д.) не вправе без предварительного одобрения общего собрания акционеров (или совета директоров или наблюдательного совета или правления или дирекции и т.п.) Общества совершать от имени Общества:

или

Генеральный директор с предварительного одобрения общего собрания акционеров (или совета директоров или наблюдательного совета или правления или дирекции и т.п.) Общества совершает от имени Общества:

Возможные варианты

кредитные, залоговые и другие сделки, заключаемые в обеспечение исполнения обязательств;

В случае, если заключаемая с Обществом сделка является кредитной, залоговой, сделкой поручительства или банковской гарантией, она подлежит предварительному одобрению одним из органов управления Общества (общим собранием акционеров или советом директоров или наблюдательным советом или правлением или дирекцией и т.п.), который указан в пункте устава, предусматривающем ограничение полномочий;

или

сделки с имуществом Общества, балансовая стоимость которого превышает ___% от балансовой стоимости активов Общества на дату совершения сделки.

В этом случае в целях установления необходимости предварительного одобрения заключаемой сделки одним из органов управления Общества (общим собранием акционеров или советом директоров или наблюдательным советом или правлением или дирекцией и т.п.), который указан в пункте устава, предусматривающем ограничение полномочий, необходимо подсчитать процентное отношение балансовой стоимости имущества, являющегося предметом заключаемой с Обществом сделки, к балансовой стоимости активов Общества на дату совершения этой сделки;

сделки, общая сумма обязательств Общества по которым превышает ___% от балансовой стоимости активов Общества на дату совершения сделок.

В этом случае в целях установления необходимости предварительного одобрения заключаемой сделки одним из органов управления Общества (общим собранием акционеров или советом директоров или наблюдательным советом или правлением или дирекцией и т.п.), который указан в пункте устава, предусматривающем ограничение полномочий, необходимо подсчитать процентное отношение суммы обязательств по заключаемой с Обществом сделке к балансовой стоимости активов Общества на дату совершения этой сделки;

или

сделки, общая сумма обязательств Общества по которым превышает сумму, установленную в Положении о генеральном директоре (варианты — в Положении о Правлении / Положении о совете дректоров / Положении об общем собрании кционеров или участников т.д.) Общества.

В этом случае в целях установления необходимости предварительного одобрения заключаемой сделки одним из органов управления Общества (общим собранием акционеров или советом директоров или наблюдательным советом или правлением или дирекцией и т.п.), который указан в пункте устава, предусматривающем ограничение полномочий, необходимо запросить у Общества надлежащим образом заверенную копию соответствующего Положения или иного внутреннего документа, в котором указан лимит, при превышении которого сделка должна одобряться ;

или

сделки, общая сумма обязательств Общества по которым превышает сумму, установленную общим собранием акционеров (или советом директоров или правлением) Общества.

В целях исключения юридического риска совершения сделки с превышением полномочий может быть представлен протокол об одобрении сделки того органа управления, к компетенции которого относится одобрение сделок, выходящих за пределы полномочий единоличного исполнительного органа (общего собрания акционеров / совета директоров / правления и т.п.).

В целях установления необходимости предварительного одобрения заключаемой сделки одним из органов управления Общества (общим собранием акционеров или советом директоров или наблюдательным советом или правлением или дирекцией и т.п.), который указан в пункте устава, предусматривающем ограничение полномочий, необходимо запросить у Общества надлежащим образом заверенную копию протокола общего собрания акционеров об установлении указанной суммы, в пределах которой единоличный исполнительный орган вправе совершать сделки самостоятельно;

сделки, не предусмотренные финансовым планом Общества на текущий год.

В этом случае в целях установления необходимости предварительного одобрения заключаемой сделки одним из органов управления Общества (общим собранием акционеров или советом директоров или наблюдательным советом или правлением или дирекцией и т.п.), который указан в пункте устава, предусматривающем ограничение полномочий, необходимо запросить у Общества надлежащим образом заверенную копию финансового плана Общества на текущий год;

сделки с недвижимым имуществом, принадлежащим Обществу.

В случае, если заключается сделка с недвижимостью, принадлежащей Обществу, необходимо запросить у Общества надлежащим образом заверенную копию протокола соответствующего органа управления Общества (общего собрания акционеров или совета директоров или наблюдательного совета или правления или дирекции и т.п.), который указан в пункте устава, предусматривающем ограничение полномочий, о заключении сделки;

и так далее.

Возможно также отнесение уставом решения вопросов о заключении отдельных видов сделок к компетенции коллегиальных органов управления Общества.

Смотрите так же:  Заявление от руки пример

Например, к компетенции общего собрания акционеров (участников — для ООО) / совета директоров / правления (дирекции) могут быть отнесены вопросы об одобрении заключения кредитных сделок (займов) или сделок с недвижимым имуществом или сделок, заключаемых в обеспечение исполнения обязательств третьих лиц или залоговых сделок или сделок с имуществом, составляющим определенное в уставе количество процентов от балансовой стоимости активов (имущества) Общества и т.д.

В случае если подобные ограничения предусмотрены уставом Общества должен быть представлен оригинал протокола (решения) об одобрении заключения сделки органом управления Общества, к компетенции которого отнесено принятие решения о заключении сделки, выходящей за пределы компетенции единоличного исполнительного органа Общества.

В некоторых случаях ограничение уставом полномочий единоличного исполнительного органа Общества на заключение сделок достаточно тяжело распознать по причине туманности (неопределенности) формулировок устава. Так, например, устав может предусматривать, что единоличный исполнительный орган заключает сделки, общая сумма обязательств по которым не должна превышать суммы, установленной финансовым планом Общества. В случае если подобная или иная туманная формулировка, ограничивающая полномочия единоличного исполнительного органа Общества, содержится в уставе и указан орган, который должен принимать решение о заключении Обществом сделки, выходящей за пределы установленного уставом ограничения, должен быть представлен протокол такого органа. Если же орган, который должен принимать решение о заключении сделки, выходящей за пределы установленного уставом ограничения, не указан, в целях исключения риска признания сделки недействительной на основании ст. 174 ГК РФ, по мнению автора, может быть представлен:

— протокол общего собрания участников об одобрении сделки (для ООО) или

— протокол общего собрания акционеров (либо совета директоров — если сумма обязательств по сделке составляет от 25 до 50 процентов от балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату) об одобрении сделки (для АО).

Возможно установление уставом иных ограничений полномочий единоличного исполнительного органа, не описанных в настоящем пояснении.

Советы адвоката, как акционерам ограничить полномочия генерального директора общества

Бывает, что из-за некомпетентности генерального директора или его злонамеренных действий, например сговора с конкурентами, общество несет материальные потери. Какие меры помогут акционерам обезопасить себя?

Безграничные полномочия

Если генеральный директор обладает безграничными полномочиями, то исходя из положений ст. 58 ТК РФ сменить такого гендиректора без его прямого согласия в оперативном порядке практически невозможно — это долгая и затратная процедура, точку в которой нередко ставит только судебная инстанция.

Типичная ситуации: совет директоров общества выясняет, что генеральный директор откровенно ворует, и принимает решение об отстранении его от занимаемой должности и увольнении. Однако поскольку устав данного общества является типовым, то, скорее всего, отстранение гендиректора от занимаемой должности и его увольнение отнесено к компетенции общего собрания акционеров. Естественно, решение совета директоров будет считаться незаконным. А учитывая, что собрать общее собрание акционеров не так просто и что гендиректор может владеть некоторым количеством «голосующих» акций, увольнение займет немало времени, в течение которого директор будет находиться на занимаемой должности. Чаще всего в результате предприятие теряет большое количество весьма ликвидных активов, получает ощутимый материальный ущерб и т.д.

Конечно, разрешить такую ситуацию в итоге можно, например, через правоохранительные органы, однако легче ее предотвратить с помощью набора методик, рассмотренных ниже.

ГК РФ предусматривает всего два основных нормативно-правовых основания для ограничений полномочий генерального директора:

  1. учредительные документы (устав);
  2. специальный договор (трудовой, гражданско-правовой (коммерческий).

Договор купли-продажи продукции, заключенный генеральным директором общества, может содержать ограничения его полномочий в части общей суммы сделки. Договор ограничивает уже имеющиеся полномочия генерального директора по сравнению с тем, как эти полномочия определены для него в доверенности, законе или следуют из обстановки, в которой совершается конкретная сделка.

Устав общества, в свою очередь, ограничивает уже имеющиеся полномочия генерального директора по сравнению с тем, как эти полномочия определены для него в законе. В уставе может содержаться не предусмотренное законом ограничение полномочия гендиректора действовать от имени общества. Например, согласно ст. ст. 78 и 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изм. и доп.) гендиректор может совершать крупные сделки только с согласия совета директоров или общего собрания акционеров (в зависимости от суммы сделки), однако по уставу генеральному директору может быть запрещено совершать без одобрения совета директоров не только крупные, но и вообще любые сделки с недвижимостью.

Нередко возникают ситуации, когда с наемным генеральным директором заключается срочный трудовой договор, но по его истечении в силу положений ст. 58 ТК РФ он считается продленным на неограниченный срок действия — считается бессрочным. Когда в уставе отдельно такая ситуация не оговорена, то возникает весьма существенная проблема с увольнением гендиректора.

Еще один важный вопрос — определение минимального объема ограничений полномочий генерального директора нормами действующего корпоративного законодательства, которые сводятся практически к ограничениям размера имущества, в отношении которого он может совершать сделки (до 25% балансовой стоимости активов).

Кроме того, закон весьма неопределенно указывает на разграничение полномочий между руководящими органами акционерного общества, используя общие формулировки с широким диапазоном толкования. Фактически регулирование сводится к указанию: исполнительный орган акционерного общества — генеральный директор, высший орган управления акционерного общества — общее собрание акционеров.

Таким образом, законодательство в данной области характеризуется высокой степенью диспозитивности, означающей, что все уточняющие нормы и правила вводятся участниками корпоративного процесса отдельно относительно каждой ситуации.

В результате описанной выше ситуации, если компетенцию гендиректора акционеры никоим образом не ограничивают и она формируется «по умолчанию» (что обычно имеет место при подготовке типовых уставов), в руках такого директора оказывается широкий круг полномочий по целому ряду существенных вопросов, влияющих на устойчивость и дальнейшее развитие предприятия.

Кроме того, в данном случае генеральный директор может иметь право лично принимать решения по любым вопросам, не относящимся к ведению других органов управления общества:

  • о том, как именно АО, являющееся акционером или участником других предприятий, будет голосовать при принятии ключевых решений в хозяйственной жизни таких дочерних и зависимых предприятий;
  • по формированию команды работников;
  • установлению ценовой и тарифной политики общества;
  • делегированию полномочий.

Естественно, что такая концентрация важнейших полномочий в руках одного лица без действенных механизмов сдерживания сама по себе несет серьезную потенциальную угрозу. Практика многих компаний доказывает, что ограничивать полномочия генерального директора необходимо.

Меры по ограничению полномочий генерального директора можно разделить на три основные группы: внесение изменений в учредительные документы общества; посредством норм трудового законодательства; профилактические меры.

1. В целях профилактики можно предпринять следующее:

  • создать систему противовесов и сдержек. Данная мера крайне эффективна в обществах, где присутствуют два крупных акционера, ведущих между собой борьбу за установление своего контроля над процессом управления обществом. Так, если должность гендиректора занимает один из таких акционеров или его представитель, то второму акционеру целесообразно передать право занять должность председателя совета директоров либо право назначить на данную должность своего представителя. Кроме того, такая должность может быть снабжена дополнительными полномочиями: правом налагать вето на решение совета директоров, решающим голосом на собрании совета директоров и т.д.;
  • ограничить доступ к оригиналам учредительных документов и к печати общества. Для выполнения своих функций директору достаточно нотариально заверенных копий таких документов, кроме того, имеет смысл передать печать, например, главному бухгалтеру, а порядок использования печати четко фиксировать путем внесения записи в специальный журнал учета с подписью лица, которому печать выдавалась;
  • обязать генерального директора при приеме на работу раскрывать о себе определенную информацию (прежнее место работы, место работы членов семьи, источники и виды доходов). Такая мера позволит определить наличие и степень связи кандидата с потенциальными конкурентами или даже криминальными структурами. При этом необходимо как в отдельном положении о порядке назначения на должность генерального директора, так и в самом трудовом договоре указать, что неполнота предоставленной информации или ее искажение (сокрытие) является основанием для увольнения. Можно установить периодичность предоставления такой информации, например ежегодно;
  • ввести независимые институты, установив, например, прямую подотчетность главного бухгалтера совету директоров; ввести сторонний периодический аудит деятельности директора;
  • в виде крайней меры — передать полномочия генерального директора целиком или полностью сторонней организации.

2. Ограничения полномочий генерального директора посредством норм трудового законодательства касаются порядка заключения трудового договора и его содержания.

Важно избегать типовых трудовых договоров, при этом следует продублировать в трудовом договоре все те ограничения полномочий генерального директора, которые были внесены в устав общества. Можно дополнить их более жесткими мерами ограничительного характера.

Самое главное — трудовой договор с генеральным директором должен содержать положение о том, что в случае, если срок договора истек, а сторонами не достигнуто соглашение о его продлении, договор считается прекратившим свое действие.

3. Наиболее эффективный и необходимый способ ограничить полномочия генерального директора — внести изменения в устав общества. Прежде всего устав должен быть снабжен положениями о том, что решение ключевых вопросов принадлежит коллегиальному органу управления (совету директоров, правлению), при этом решения по указанным вопросам должны приниматься единогласно всеми членами коллегиального органа управления.

При этом лучше указать конкретные вопросы, по которым принимаются такие решения, — например, формирование ценовой и тарифной политики общества, делегирование полномочий, назначение и увольнение на основные руководящие должности (например, заместители генерального директора).

Смотрите так же:  Сколько стоит осаго на год в красноярске

Целесообразно сузить рамки и по стоимости имущества, сделки с которым гендиректор совершает без согласования с советом (обозначенные в законе 25% от балансовой стоимости активов можно снизить до 5 — 10%), а распоряжение акциями, находящимися на балансе общества, вообще полностью передать под контроль коллегиального органа управления.

Таким образом, ограничение полномочий директора преследует две цели: дает возможность создать инструменты контроля и сохранить управление компанией в руках собственников (акционеров), что крайне важно, если на должность генерального директора назначен сторонний специалист; кроме того, это может стать дополнительной мерой по защите от незаконных посягательств, ведь оказать физическое или психологическое давление на одного генерального директора намного проще, чем на целый совет директоров.

Одобрение сделок ООО и ограничение полномочий генерального директора

Добрый день! В Уставе ООО существуют ограничения полномочий генерального директора (в частности к исключительной компетенции общего собрания относится одобрение сделок выше определенной суммы, заключения договоров сроков более 12 месяцев, сделок с арендой/недвижимостью и т.д.)

Нужно ли в таком случае составлять Протокол общего собрания об одобрении каждой конкретной сделки, попадающей под ограничения?

либо это можно делать только при требовании контрагента?

Ответы юристов (1)

Данные сделки необходимо согласовывать всегда, ввиду следующих положений закона, которые могут привести к ответственности по причине нарушения Устава.

Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участников (участника), обладающих не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества.

Возможно, остались вопросы, буду рада их разъяснить.

Желаю успехов во всех Ваших начинаниях!

С уважением,
Адвокат г. Москвы рег. № 77/12528 в Минюсте РФ
Эльмира Равилевна Хуснутдинова

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Срок полномочий ген.директора ООО

Скажите если генеральным директором ООО является его единственный учредитель, то можно ли прописать в Уставе Общества его полномочия как бессрочные?

Ответы юристов (2)

В соответствии со ст.40 ФЗ Об ООО единоличный исполнительный орган общества избирается на срок, установленный в уставе общества.

Таким образом, бессрочных полномочий генерального директора быть не может.

Рекомендую вам установить 3х летний срок полномочий гендира в уставе. Это самая распространенная практика.

Согласно ст. 40 ФЗ об ООО:

1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Как видите законом не предусмотрены ограничения по срокам полномочий исполнительного органа, поэтому в уставе можно прописать что полномочия директора бессрочны.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Как ограничить полномочия генерального директора ооо

Иногда бывает, что существенный вред компании наносят не конкуренты и изменения в законах, а злоумышленные или некомпетентные действия ее руководителя. Так, как же учредителям или акционерам обезопасить себя от возможных материальных потерь, связанных с обширными полномочиями генерального директора?

Безграничные полномочия

Зачастую, составляя Устав Общества, учредители наделяют генерального директора практически неограниченными полномочиями, поэтому, исходя из положений статьи 58 действующего Трудового Кодекса РФ, для смены такого руководителя без его прямого согласия в оперативном порядке придется потратить много времени и сил. Нередко поставить точку в аналогичных ситуациях сможет только судебная инстанция. В качестве примера, можно привести довольно стандартную ситуацию, когда совет директоров ООО выясняет, что генеральный директор злоупотребляем предоставленными ему полномочиями, и откровенно ворует. Как следствие учредители принимают решение отстранить руководителя сначала от занимаемой должности, а затем уволить. Но принимая подобные решения, они забывают обратиться к Уставу, который, как правило, является типовым Учредительным документом и прописывает, что отстранение генерального директора от занимаемой должности и его увольнение относится к компетенции общего собрания акционеров, следовательно, решение принятое советом директоров будет считаться незаконным. Для того чтобы избавиться от нерадивого руководителя потребуется собрать совет акционеров компании, что само по себе потребует времени, а также не исключает того, что генеральный директор может являться акционером, обладающим некоторым количеством «голосующих» акций. Таким образом, затянувшийся процесс увольнения генерального директора приводит к потере ликвидных активов и нанесению материального ущерба компании. Безусловно, можно попробовать разрешить такую ситуацию, обратившись в правоохранительные органы, но оптимальным вариантом станет ее предотвращение.

Основания для ограничения

Действующий Гражданский Кодекс РФ предусматривает два основных нормативно-правовых основания при помощи, которых можно ограничить полномочия руководителя компании:

Например, некоторые ограничения полномочий руководителя можно включить в договор купли-продажи продукции, заключенный генеральным директором от имени компании, в части общей суммы сделки. При этом, договор будет ограничивать уже имеющиеся полномочия генерального директора по сравнению с полномочиями, определенными для него в доверенности, законе или следуют из обстановки, в которой совершается сделка.

Что касается Учредительных документов, то Устав Общества, ограничивает уже имеющиеся полномочия руководителя по сравнению с тем, как эти полномочия определены в законе. Также в Уставе может содержаться ограничение полномочий, не предусмотренное законом. Например, статьи 78 — 79 ФЗ «Об акционерных обществах» определяют, что генеральный директор может совершать крупные сделки либо с согласия совета директоров, либо с согласия общего собрания акционеров, в зависимости от суммы сделки. При всем том, по Уставу руководителю может быть запрещено совершать любые сделки с недвижимым имуществом без одобрения совета директоров. Довольно часто возникают ситуации, когда с нанимаемым на должность руководителя компании работником заключается срочный трудовой договор, который после окончания срока действия, считается продленным на неограниченный срок (в соответствии с нормами статьи 58 ТК РФ), т.е. срочный трудовой договор, становится бессрочным. И если подобная ситуация не нашла отражения в Уставе компании, то может возникнуть существенная проблема с увольнением генерального директора.

Следующим важным моментом является определение минимального объема ограничений полномочий руководителя нормами действующего корпоративного законодательства РФ, которые сводятся к ограничениям размера имущества, в отношении которого он может совершать сделки (до 25% балансовой стоимости активов). Отсутствует определенность и в разграничении полномочий между руководящими органами Акционерного Общества. Законы используют только общие формулировки с широким диапазоном толкования, а на практике регулирование сводится к указанию таких органов, например, исполнительный орган Акционерного Общества — генеральный директор, высший орган управления Акционерного Общества — общее собрание акционеров.

Если же компетенцию руководителя акционеры никак не ограничивают, и она формируется так сказать «по умолчанию», что характерно для типовых Уставов, в его руках оказываются обширные полномочия по целому ряду существенных вопросов. При этом, генеральный директор может обладать и правом лично принимать решения по любым вопросам, которые не входят в компетенцию других органов управления общества, а именно: делегированию полномочий, формированию команды работников, установлению ценовой и тарифной политики компании, а также о том, как именно Общество, являющееся акционером или участником других хозяйственных Обществ, будет голосовать при принятии ключевых решений дочерних и зависимых предприятий. Таким образом, концентрация столь важных полномочий в руках одного человека несет серьезную потенциальную угрозу, особенно если не предусмотрены эффективные механизмы сдерживания. К сожалению, сдерживать полномочия руководителя необходимо и об этом свидетельствует практика.

Все способы сдерживания полномочий генерального директора можно разделить на три основные группы:

Профилактические меры

К первой группе способов ограничить полномочия генерального директора относят:

Законодательное ограничение.

Ко второй группе способов сдерживания полномочий руководителя относятся ограничения, устанавливаемые при помощи норм действующего Трудового Законодательства РФ, в части порядка заключения трудового договора и его содержания.

Здесь важно избегать применения типовых трудовых договоров. Рекомендуется продублировать в трудовом договоре ограничения полномочий генерального директора, которые содержатся в Уставе Общества, дополнив их более жесткими мерами ограничительного характера. Также в трудовой договор необходимо включить положение о том, что, если срок договора истек, а стороны не договорились о его продлении, то он прекращает свое действие.

Внесение изменений в Учредительные документы

К третьей группе ограничений причисляются наиболее эффективные меры по сдерживанию полномочий генерального директора. К ним относится внесение изменений в Учредительные документы (Устав) общества. В первую очередь в Устав нужно включить положение о том, что решение ключевых вопросов принадлежит коллегиальному органу управления, например, совету директоров или правлению. При этом решения по указанным вопросам должны приниматься единогласно всеми членами коллегиального органа управления. Не лишним будет указание на такие вопросы, как например, формирование ценовой и тарифной политики компании, передача полномочий, назначение и увольнение заместителей руководителя и т.д. Рациональным будет сужение рамок по стоимости имущества, сделки с которым может совершать руководитель без согласования с советом и передача полномочий по распоряжению акциями, находящимися на балансе компании под контроль коллегиального органа управления.

Ограничение полномочий руководителя компании, в первую очередь необходимо для создания инструментов контроля и сохранения управления компанией в руках собственников, особенно, если на должность генерального директора назначен сторонний специалист. Кроме того, подобные ограничения станут дополнительной мерой защиты компании от незаконных посягательств, поскольку оказать физическое или психологическое давление на руководителя легче, чем запугать целый совет директоров.

Как ограничить полномочия генерального директора ооо